本站原创摘 要：本文主要讲的是从古代到近代刑法及其观念的演变过程.本文主要采用的论文叙述法为刑法思想史和刑法制度史的结合.作者认为近代的刑法观念一共可以分解为几个重要的组成部分.公共权力可以惩罚犯罪行为,犯罪既是一种行为,在主观意义上来说也是一种罪恶,而刑法则可以说明是对意志的拯救以及对犯罪的报复.因此本论文由以下几个部分组成,第一,将客观归罪过渡到救赎主观的罪恶,基督教的神学在这一过程中扮演了重要的角色,刑法的主观和客观的统一论在中世纪将主观因素注入到宗教这一过程中形成,第二,刑法人道主义将代替残酷的肉刑.古代对犯罪的惩罚主要是在肉体上进行惩罚,随着资本主义的兴起,逐渐强调了人道主义原则.
关 键 词：近代刑法；刑法观念；演进过程
黑格尔曾经说过,复仇的痕迹仍然存在于很多的立法的当中,只有将人们从利益以及主观形态威胁下解放出来才能解决这一矛盾,所以正义的刑法应该代替复仇的罪恶.
一、将客观归罪过度到救赎主观的罪恶
1、具有宗教色彩是古代刑法所具有的特点
相对而言人的生命是短暂的,也可以说是一个过渡期,赎去人们的罪恶感,而赎罪是为了重新回到天堂,耶稣是因为违反了罗马法律才死的,从另一个解释来说,他是在为人类赎罪.也就是说当是时候时,上帝就会对人们的行为实行报应制度,善良的人的以永生,结党不顺从的人将报以他们愤恨,上帝是公平的,上帝会给那些有正义感的人享之不尽的财富,而那些不义的人上帝将会送他们进入准备好的用火里去,所以形成了一种鲜明的对比：义人得永生,不义之人得永火,这是一个完整的过程,即使神的面貌也在这一过程中出现,但是与近现代刑法也有一定的相似之处.
2.神学家在中世纪创造
刑法的观念深受中世纪基督教的影响,基督教将赎罪赋予了一定的神学思想,使因果关系存在于主观的犯罪与惩罚之间,犯罪与刑法不仅关系到害者与受害者之间的矛盾关系,而且也是犯罪人主观罪恶感的消除,这与黑格尔的概念很相似及：刑罚是对犯罪意志的否定,而也有不同,基督教概念是神学而黑格尔的是实际.
3.渗透救赎观念的制度
寺院法是宗教教义在西方中世纪的体现.西方近代刑法形成的渊源之一便是寺院法,寺院法不仅仅是惩罚迫害者,还强调了对其的改造和治愈,这和近代改善刑法主义很相似.法律与宗教是在宗教改革之后分离.但是,法律和宗教之间仍然存在着联系,法律的很多领域直接充斥着宗教因素.
二、刑法人道主义代替了残酷的肉刑
粗糙野蛮的古代社会刑罚在古代,惩罚体系是很复杂和残酷的,包括了一系列的残忍处罚,如,犯罪人自尽、喝毒酒、和流放,在那个时候,通奸的现象很普遍的存在,但是,如果不公然的将冲突挑起,人们最多只会在茶前饭后讨论一下,但是如果公开来了,就会造成整个民族的危机,甚至有关生死存亡,因此通奸在古代也是一种严重的犯罪行为,会进行严重的惩罚处理.
野蛮和残酷的专制制度刑法法国的福柯对专制刑法有较为详细的考证,他认为,死罪、拷打、奴役鞭刑以及流放在法国大革命前是主要的刑罚,其中占比例最大的就是肉体惩罚,有各种各样的极型,有直接绞死的,有的还会断手断舌头和绞刑一起进行,有的甚至是先进行车裂然后进行尸体直接,还有,先进行绞刑后进行肢解,有的先进行绞刑再是车裂,还有的除以焚烧,还有先绞刑再进行焚烧的,这种种酷刑被福柯称嘲讽的称作是一种技术,在这种种酷刑当中,福柯举得有三种特点,第一,酷刑是制造一种可以计算和量化的痛苦.不同程度的痛苦可以根据罪行的严重程度来进行.第二、在古时候死刑是十分残酷的,相对而言,斩首是痛苦一瞬间,而绞刑则将这种痛苦进行了一定的延长,让人的痛苦达到极点的便是肢解.第三,有一种说法,延续生命痛苦的艺术是极邢,在人的生命结束之前其将人的生命分成了成千上万的部分,使得人的痛苦达到最剧烈最精细.
兴起了人道主义的刑法18世纪资产阶级刑法人道主义对野蛮残酷的刑罚进行了反动.在人文主义和启蒙运动的时候这场运动便掀起了.基督教的晚期教义和君主专制制度是资产阶级领域所反对的,人与神的关系,这个时代的理性主义特点可以从马基雅维的反基督道德观,即证明手段正确的是目的,到耿德罗的反宗教情绪即要用,最后一个教士的肠子绞死最后一个教士这些理论中反映.那就是看待问题应该从事物的本质来看待,不应该将人类的制度根据神的前提来演绎.人绝对不应该是上帝的玩物,应该具有自己的理性和情感.还有,从臣民与君主的关系上来说,军权自民出和人权说应该取代君权神授.
总而言之,到目前为止构成了完整的刑法观念图画：犯罪其实是侵犯了政治社会,代表社会公共惩罚的公共权力是刑法,犯罪不仅仅是一种客观上的侵犯行为,更是犯罪人主观意义上的一种犯罪行为,报复是刑法本质的一种,但复仇绝不能统一的称为报复,而是正义实现的一种方式.并且我们应该清楚,刑法观念只是近代刑法学的一个起点而已,而且绝不是终点,普适主义和理想主义是这个时代刑法学的特点,并且还可以继续得到发展.（作者单位：中国政法大学）